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員工持股計劃雖然屬于企業(yè)激勵機制的范疇，但它不同于一般的激勵機制。員工持股還具有法律意義和法律賦予的權(quán)利。股權(quán)是股東基于其股東資格而享有的權(quán)利，包括從企業(yè)獲得經(jīng)濟利益和參與企業(yè)管理的權(quán)利。因此，股權(quán)包括收入權(quán)和投票權(quán)。收益權(quán)主要包括分紅權(quán)和增值權(quán)。表決權(quán)主要通過股東會參與重大管理事項的決策，在企業(yè)管理中發(fā)揮作用。雖然從股權(quán)的本質(zhì)來看，員工持股計劃應(yīng)該具有兩個重要的作用，但在實際操作中，出于實施員工持股計劃的目的、操作的便利性、成本、稅收等方面的考慮，往往會采用不同的持股方式，不同的持股方式往往會導(dǎo)致員工參與公司治理的差異。
一、持股員工參與公司治理的方式
由于改革開放初期沒有頒公司法、合伙企業(yè)法，許多最早的員工持股采取了員工持股會或工會持股會的形式，這也是一個特殊歷史時期的產(chǎn)物。最著名的是華為公司的工會股權(quán)協(xié)會。在員工持股計劃或工會持股計劃下，員工持股計劃由員工持股計劃管理。員工參與公司治理的方式是以成員身份參加股東大會，選舉股東代表并參加公司股東大會，從而間接行使股東表決權(quán)。在一些重組后的企業(yè)中，由于員工持股計劃是員工持股計劃的主要形式，許多企業(yè)通過股東大會直接選舉董事和董事長組成董事會。
在《合伙企業(yè)法》頒布之前，利用有限責(zé)任公司作為持股平臺是員工持股的主要方式。與員工持股會議不同，有限責(zé)任公司的使用受到公司法的限制，不超過50名股東。但是，在參與公司治理方面，與員工持股會議類似，股東可以通過參加有限責(zé)任公司的股東大會、選舉股東代表和參加公司的股東大會來間接行使表決權(quán)。
《合伙企業(yè)法》頒布后，有限合伙作為一種員工持股平臺，已經(jīng)成為主要的持股方式。根據(jù)《合伙企業(yè)法》，在有限合伙企業(yè)中，普通合伙人有權(quán)執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，股東作為有限合伙人不執(zhí)行事務(wù)，這意味著股東的表決權(quán)是空洞的。如果沒有其他安排，股東就無法在目標(biāo)公司的治理中發(fā)揮作用。
對于上市公司，員工持股計劃可以以員工持股計劃的形式實施。員工持股計劃可以由企業(yè)自己管理，也可以以資產(chǎn)管理計劃或信托的形式管理。對于自我管理的公司，管理委員會一般通過選舉參與的員工來建立，投票權(quán)通過委員會選擇股東代表來行使。員工持股計劃和信托在公司治理中的作用取決于資產(chǎn)管理計劃的相關(guān)協(xié)議。
以上方法都是通過持股平臺。對于中小企業(yè)來說，自然人持股法也是一種常見的持股方式。在自然人持股法中，股東可以直接參與股東大會的投票，在目標(biāo)公司的治理中發(fā)揮更大的作用。
二、持股員工參與公司治理的重要性
對于大多數(shù)民營企業(yè)來說，在實施員工持股時，大股東只希望或主要希望賦予員工股權(quán)以收益權(quán)，而不是投票權(quán)。因此，通過有限合伙轉(zhuǎn)讓收益權(quán)和保留更多表決權(quán)通常是大股東在治理中的一種積極安排。
然而，對于國有企業(yè)來說，是否應(yīng)該重視員工持股在公司治理中的作用，眾說紛紜。大多數(shù)人認(rèn)為，員工持股是企業(yè)的股份，他們應(yīng)該擁有完全的權(quán)利，充分發(fā)揮股東在公司治理中的作用。此外，國有企業(yè)主要面臨著制度中所有者缺位的問題。如果不能發(fā)揮員工持股在公司治理中的作用，簡單地賦予其收益權(quán)來解決企業(yè)的主要問題就沒有什么意義了。也有很多人認(rèn)為民營企業(yè)和國有企業(yè)是一樣的，員工持有少量的股份，特別是對于單個員工來說，比例非常小，持有股份的員工主要關(guān)心的是回報權(quán)，這在公司的整體治理中起著很小的作用，投票權(quán)并不重要或至關(guān)重要。
我們認(rèn)為，對于不同性質(zhì)的企業(yè)，通過員工持股計劃實現(xiàn)的目標(biāo)是不同的，應(yīng)該區(qū)別對待。對于民營企業(yè)來說，作為企業(yè)的大股東，只要與持有股份的員工達成協(xié)議，采取何種方式以及是否授予員工表決權(quán)都是可以的。然而，對于國有企業(yè)來說，實施員工持股計劃本身就是實現(xiàn)股權(quán)多元化的重要途徑。如果員工持股計劃在治理中的作用沒有得到充分發(fā)揮，員工持股計劃的實施將成為一種純粹的激勵機制，不利于國有企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)管理制度的形成。此外，雖然根據(jù)《關(guān)于在國有控股混合所有制企業(yè)中試行員工持股的意見》(國資發(fā)[2016年第133號)，員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%，但員工持股比例可達30%，隨著員工持股比例的提高，員工持股作為一個整體在公司治理中可以發(fā)揮非常重要的作用。
三、保證持股員工參與公司治理
對于一般企業(yè)來說，無論是通過有限責(zé)任公司還是自然人持股來實現(xiàn)員工持股，都可以從法律上保障股東參與公司治理的權(quán)利。但是，無論誰是合伙企業(yè)的普通合伙人，都必須通過有限合伙企業(yè)和上市公司的員工持股計劃達成相關(guān)協(xié)議和安排，使股東能夠參與公司治理。因此，133號文件還提出，“員工的股權(quán)一般應(yīng)通過股東大會等形式選擇代表或設(shè)立相應(yīng)機構(gòu)進行管理。股權(quán)代表或機構(gòu)應(yīng)當(dāng)制定管理制度，代表股東行使股東權(quán)利，維護股東的合法權(quán)益。”。
在為企業(yè)設(shè)計員工持股計劃時，除了設(shè)立由股東推薦持股的員工董事和員工監(jiān)事外，鑒于企業(yè)員工人數(shù)眾多，我們建議設(shè)立若干員工持股組，每組員工人數(shù)不超過20人，員工持股應(yīng)按照經(jīng)營管理、技術(shù)管理、生產(chǎn)管理等分類進行分組。，使每個小組都有很強的綜合議事能力。同時，要建立完善的組長選舉制度和小組議事規(guī)則，確保每個小組的良好運行。其次，建立股東代表會議制度。代表由股東小組組長組成。代表會議提名董事、監(jiān)事和總經(jīng)理。同時，對企業(yè)的重大改革、投資和發(fā)展問題提出建議，更多地參與公司治理。通過這種機制設(shè)計，可以發(fā)揮股東多元化的優(yōu)勢，使國有股東、私人股東和員工股東能夠充分參與公司治理，提高公司治理能力。
